每经记者 边万莉 每经编辑 赵桥
近来，以“三点钟”社群发起人玉红发行的XMX为代表的一批加密货币的价格大幅下跌，接近归零或者已经归零。有人戏称用“冷冷清清，凄凄惨惨戚戚”形容都不为过，更有甚者吐槽“归零已成币圈的一种常态”。
在这轮行情下，普通韭菜（个人投资者）显然已经不够用，币圈的镰刀开始挥向私募。为深入了解币圈交易所、项目发行方、私募、散户等各方的法律边界，《每日经济新闻》记者专访了中国银行法学研究会理事肖飒律师。
发币方通过私募“乔装”的做法不妥
对于当下“万币归零”的现象，肖飒表示，如果从单独的案件来说，探究这一现象就要回归到2017年9月4日监管部门发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》。这份文件高屋建瓴，也很有前瞻性。如果当时没有及时地对ICO（首次代币发行）刹车，那么现在可能会有更多的炒币者受到损害。
据肖飒介绍，观察目前市场上通行的做法，发币项目方一般会设计海外架构，还是中国人操盘，他们在新加坡做一个基金会以后，可能会在其他的国家，比如俄罗斯、柬埔寨、日本等国家的交易所上币，然后在中国境内进行路演宣传等活动。为了显示表面合规，一些发币项目方采取私募方式发售原生代币募集比特币等，即批发打折给机构买家或个人实力买家（为饥饿营销还会限定份额），然后再由“批发商”发售给二级代理，直至销售给个人炒币者。
不过，肖飒表示：“我个人是不赞同这样的做法。即便是把币卖给私募机构，但实际上，最终还是要卖给散户的。如果卖给私募是合法的，那么如何来理解金融监管中的穿透式监管和中国法律对实质正义的追求？发币方明知道发行的币最终会卖给散户，还放任这种情况发生，其主观上是间接故意，在证据充分的条件下，涉嫌非法经营等法律问题。如果说是一个空气币或者这个项目本身虚假，那就可能涉嫌刑法266条诈骗罪。”
市场上有人认为，私募或者不超过200人就是合法的。对此，肖飒告诉记者，2017年9月4日的文件明确认定代币发行融资活动为非法公开融资，而且私募股权融资是有一系列监管制度的，其备案产品和投资范围其实不包括代币。
项目白皮书里面的内容能不能实现是关键，因此对CTO（首席技术官）的考察显得格外重要。肖飒表示，行为人主管上是否被认定为非法占有为目的，也包括对公司的CTO的技术能力、学历背景的考察。如果是毫无技术背景的项目方打着区块链的旗号，利用发币进行融资，实际上已经涉嫌违法犯罪。
“万币归零”，币圈投资人有些焦躁。肖飒介绍：“已经有币圈的投资人来询问维权事宜，他们情绪很激动，觉得自己受到了蒙骗。他们出于对某些有声望的人或者专家的信任，才决定买进这些人站台项目发行的币。最后，站台的人翻脸说自己跟项目没关系，投资人就觉得自己是被骗进来了的。”
那么，这些为项目方站台的人是否要承担责任呢？肖飒认为，站台的人确实是要承担责任的。如果是空气币的项目或者涉嫌诈骗的话，拿了项目方的币且有站台的行为，实际上涉嫌共犯。另一方面，在为发布项目方服务的上下游产业中，如果有人知道这个项目有问题，还协助来做，这种行为可能会定性为帮助犯。
币值管理和操纵市场之间存在“度”的问题
业内人士向《每日经济新闻》记者透露，在币圈大部分的币种都是有庄家在操盘，有交易所还明确要求上币必须得做币值管理。那么，从法律的角度来看，做币值管理是否合适？
“币值管理和操纵市场之间有一个度的问题。”肖飒类比女生化妆和整容的问题，生动地描述了币值管理和操纵市场的界限。
她表示，女孩子化妆让自己变得更漂亮，就是币值管理；但如果整容成另外一个人，就更像操纵市场。项目方选择合适的时机放出利好消息，使得提升市场信心是可以的；但如果是为了拉高币值，把图表做得像是真实的K线一样走向，然后去割韭菜就是不允许的，这类行为具体会涉嫌非法经营罪。（之前有一个案子关于互联网大宗商品交易市场，背后也是有庄家操纵，有一方利用大资金进行操作，就是割散户的钱，最后的判决结果是非法经营罪。）
值得一提的是，在币圈操纵市场用刑法第225条非法经营的罪名，而非刑法第179条擅自发行股票证券罪，其背后还是有一定缘由的。
据肖飒介绍，根据罪刑法定原则，对于擅自发行股票证券里的“股票”、“证券”外延很狭小，没有在深交所、上交所等证券交易所发行的就不能叫中国法意义上的“股票”。如果未来《证券法》修改，把凡事将一个资产进行打包等额分份对外公开出售，向社会募集资金的，都称之为广义的“证券”，那擅自发行股票证券这个罪名就用得上了。
尴尬的是，有些诈骗行为暂时不能在境内通过刑事立案的办法进行法律救济。募集加密货币如果是比特币以外的币种，事实上是难以刑事立案的。
肖飒解释道，中国在2013年将比特币认定为一种“特定的虚拟商品”，但是对于其他的币种都没有给予正式的法律身份，从严格法律意义上讲，比特币之外的代币不是财产不是支付手段，只是一堆“数据”，而这些数据又很难鉴定出准确的价格。没有鉴定出来的价格作为依据，犯罪数额就很难确定，因此，如果受害人被骗的是比特币，到公安机关报案顺畅；如果被骗的是狗狗币等，在我国境内较难作为诈骗罪直接立案。
